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                        建設工程糾紛律師辦案要點

                        原創    盈科法匠律師    2021-01-18

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                        房地產與建設工程行業是資源密集型產業,具有投資規模大、建設周期長、能源消耗高等特點。相對其他行業,該行業受法律的規范和宏觀政策的調控要廣,其面臨的法律風險也相對較多。

                        因而該行業也是法律服務中的熱門行業,但相較于普通民事案件,仍具有一定的復雜性與特殊性。因此,如何從萬千思緒中剝離出最有效的信息并解決此類案件就顯得尤為重要。

                        一、審查當事人訴訟主體資格

                        建設工程主體可以分為兩大類:建設工程民事主體和建設工程行政管理主體。我們這次主要針對的是建設工程民事主體,主要包括發包建設工程的發包人,承擔建設工程勘察、設計、施工任務的承包人及為建設工程主體服務的各類中介機構。

                        關于訴訟主體的規定主要集中在 《中華人民共和國建筑法》《招標投標法》等,并且 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中提到了實際施工人這一名詞。

                        因此不同于普通民事案件,在審查建設工程施工合同糾紛案件訴訟主體資格時需要分別審查發包人是否為適格主體、承包人是否為適格主體、發承包雙方之間是否存在合法的發承包關系、原告是否為實際施工人、是否存在聯合承包等這五個方面的問題。

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                        二、審查法院管轄權

                        建設工程施工合同糾紛中管轄審查相對簡單,但卻是起訴、立案前的重要環節,不容忽視。建設工程施工合同糾紛,按照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》的規定應以不動產所在地人民法院管轄。

                        三、審查訴訟時效

                        接下來,便是審查訴訟時效的問題。這不僅需要適用《民法總則》百八十八條3 年訴訟時效”的規定,還要依據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民法總則>訴訟時效制度若干問題的解釋》進行審查。

                        結合建設工程施工合同糾紛的特殊性,工程質量、工期等也是該類糾紛容易引發爭議的問題。

                        因此,在審查訴訟時效問題時還需結合《建設工程質量保證金管理辦法》、《中華人民共和國合同法》等法律規定對質量保證金的訴訟時效、發包方以質量問題為由要求賠償損失的訴訟時效、延誤工期違約責任的訴訟時效、停工損失或違約責任的訴訟時效進行審查。這樣在訴訟時效審查方面可以說是很全面了。

                        四、審查合同效力

                        在建設工程合同糾紛方面出現最多的就是建設工程施工合同,對于合同效力的審查是建設工程施工合同糾紛案件審查的核心,導致合同效力受影響的原因有很多,需結合法律規定排查。

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                        五、排查黑白合同

                        建設工程施工合同的當事人就同一建設工程簽訂多份合同或補充協議的情況比較普遍,但并非在備案合同以外再簽訂合同或補充協議就一定是“黑白合同”,因此對于黑白合同的排查是有必要的。

                        這里需要說明一下,關于黑白合同的問題,國務院辦公廳發布《國務院辦公廳關于開展工程建設項目審批制度改革試點的通知》(國辦發〔201833 號),該通知工作目標是在 2018 年,試點地區逐步取消施工合同備案,但沒有因此否定《招標投標法》的規定。實踐中,黑白合同的情形將會減少。

                        在審查完主體資格、訴訟時效、管轄、合同效力后,還需要結合案件實際情況,總結案件爭議焦點。如,關于黑白合同、索賠、保修事項、優先受償權、違約責任等方面的爭議。結合爭議焦點我們將進行更為具體和的審查及文書書寫。

                        六、審查索賠事項

                        工程索賠往往是雙向的,即索賠的同時可能面臨反索賠。所以,在應對索賠時需反向同步考慮我方有無被對方索賠的可能。對于該部分主要是結合《中華人民共和國合同法》等法律規定,從是否構成索賠的基本事實及索賠證據是否充分這兩個方面進行審查。

                        七、審查保修事項

                        承包人是否已履行保修義務是審查保修事項的重要環節。關于該部分承包人是否已履行保修義務、是否存在承包人質量責任免除的情形(除工程主體質量責任以外)是審查要點。

                        八、審查承包人優先受償權

                        關于優先受償權的規定主要集中在《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》規定中,是否超過行使期限、是否曾在行使期限內向發包人主張過、是否存在購房者權利保護情形、承包方是否曾放棄工程款優先受償權、承包人主張價款有無超出優先受償范圍、工程是否存在不宜折價、拍賣的情形都是在審查中應當著重注意的。

                        九、審查違約責任

                        違約責任條款屬于建設工程施工合同中的核心條款,也是當事人雙方主要爭議焦點之一,涉及的法律規定也較多,因此更需耐心就發包人有無過錯、合同有無違約責任條款、違約金數額是否存在過高或過低的情形等內容進行審查。


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